(Вторая Часть)

 В первой части подробно раскрыта тема основных требований которые необходимо закрепить в тексте Устава общества с ограниченной ответственностью (далее- ООО). Было определено, что основателем общества с ограниченной ответственностью является лицо, участвующее в создании компании который называется учредителем. Участник же ООО – это лицо, имеющее долю в уставном капитале уже созданного Общества. Общество считается созданным после государственной регистрации. Устав является учредительным документом, на основании которого действует компания.

Первая редакция устава Общества подписывается всеми его участниками или их представителем. Подлинность подписей участников удостоверяется нотариально. Изменения в уставе Общества и первая редакция устава Общества, созданного в результате реорганизации, подписываются участниками Общества, голосовавших за решение о внесении таких изменений или об утверждении первой редакции устава, или лицом, уполномоченным на это органом, принявшим такое решение, если это предусмотрено Уставом. Подлинность подписей участников или уполномоченного лица удостоверяется нотариально.

В данной статье, как продолжения первой статьи, в рамках Коммерческого Кодекса Турции (далее-ККТ) будут рассмотрены факультативные положения которые можно прописать в тексте Устава.

    III.  ВТОРИЧНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ В УСТАВЕ

Учредители в Устав компании могут внести по своему желанию, вторичные(не обязательные)положения, характеризующие структуру Компании и отношение между участниками. Согласно п.1, ст. 577 ККТ данные положения будут иметь силу если учредители пропишут их в Уставе Компании перед регистрацией, или после регистрации на основании решения Общего собрания.

    1.  РАЗМЕР И СОГЛАСОВАНИЕ ДОПОЛНИТЕЛЬНЫХ ПЛАТЕЖНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ,(п.1-c, ст.577 ККТ)

Учредители Общества с Ограниченной Ответственностью могут внести в Устав Компании правило регулирующие обязанность по внесению дополнительных вкладов или исполнение дополнительных обязанностей с подробным согласованием порядка внесения этих вкладов или исполнений аналогичных обязанностей (совокупно с ст. 595, ст. 616 ККТ).

   2.  ПРАВО ПЕРВОЙ РУКИ В ПРИОБРЕТЕНИИ ДОЛИ ООО (п.1-b, ст.577 ККТ)

Не обошло внимание Закона и вопрос о реализации преимущественного права участников общества на приобретение доли другого участника. Право первой руки, на преимущественное приобретение или на покупку долей в уставном капитале, можно установить в пользу участников или общества, или согласовать иной порядок осуществления этих прав (ст. 593, ст. 595 ККТ).

Следовательно, учредители общества могут изменить положение Устава Компании вписав преимущественные права покупки доли (ее части) участника, например, пропорционально размерам своих долей, если положением Устава Общества или договоренностью между участниками не установлен иной порядок осуществления этих прав.

Если участники Общества не воспользуются своим преимущественным правом, например, в течение 30 дней включительно со дня уведомления о намерении участника продать долю или в течение иного срока, установленного Уставом Общества или договоренностью между его участниками, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. Данное условие учредители могут регулировать в свободной форме. Иными словами, если данное условие определено Уставом, и ни один из участников в течение 30 дней с даты получения письменного уведомления о намерении участника продать свою долю в пользу третьего лица в письменном виде не сообщил о намерении воспользоваться своим преимущественным правом, считается, что такой участник дал свое согласие на продажу такой доли на 31-й день с даты получения уведомления.

  3.  УСЛОВИЯ ОГРАНИЧЕНИЯ ПЕРЕДАЧИ ДОЛИ В ООО (п.1-а, ст.577 ККТ)

При передаче доли Компании третьим лицам, по общему правилу (п.2 ст. 595 ККТ), необходимо одобрение этого решения другими участниками Компании. Следовательно, в ООО право свободного распоряжения своей долей без согласия других участников имеет ограничения.

Вместе с этим, учредители могут согласовать условие передачи (продажи) доли в Компании третьим лицам без одобрения Общего собрания или же могут создать самостоятельную структуру, регулирующую правило передачи доли в Компании посредствам положения, прописанного в Уставе.

  4.  ПРАВО ВЕТО В ОТНОШЕНИЯ РЕШЕНИЯ НА ОБЩЕМ СОБРАНИИ (п.1-e, ст.577 ККТ)

Принятие решений большинством участников Общества предусмотрено законом. Например, в случае изменения порядка реализации преимущественного права участника Общества, установления порядка согласования сделок с заинтересованностью, отхода от стандартной процедуры внесения дополнительных вкладов участниками Общества и т.д.  Так вот, согласованное право вето некоторых участников, так же как в Акционерных Обществах, по сути, предоставляет привилегии одному или нескольким участникам выдвигать право вето по ключевым вопросам, которые могут сузить объем прав других участников компании. Следовательно, предоставление особых полномочий отдельным участникам при голосовании на общем собрании является дополнительным правом, прямо не связанным с имуществом. Например, определенному участнику на общем собрании при принятии решения по отдельным вопросам может быть предоставлено право вето (право, означающее полномочие лица или группы лиц в одностороннем порядке заблокировать принятие того или иного решения).

  5.  ПОЛОЖЕНИЯ О ШТРАФНЫХ МЕРАХ (п.1-f, ст.577 ККТ)

Согласованные положения о штрафных санкциях могут быть применены, когда обязательства, предусмотренные законом или уставом, не будут выполняться участником своевременно или вообще. Например, несовременная оплата Уставного капитала может стать причиной выплаты штрафных санкций.

  6.  ПРАВИЛА ПРЕДОСТАВЛЯЮЩИЕ ПРИВИЛЕГИРОВАННЫЕ ПРАВА НЕКОТОРЫМ УЧАСТНИКАМ СОЗЫВАТЬ ОБЩЕЕ СОБРАНИЕ (п.1-h, ст.577 ККТ)

Учредители Компании могут внести свои уникальные правила созыва Общего Собрания, расходящиеся с законодательным регулированием. Вместе с этим, можно согласовать различные правила в отношении принятия решений на Общем собрании, особое право голоса и расчета права голоса для принятия решений.

Оповещение о проведение общего собрания необходимо опубликовать в Вестнике Торговой Палаты Турции или же иным образом, указанным в Уставе Компании.

  7.  ЗАПРЕТ НА НЕДОБРОСОВЕСТНУЮ КОНКУРЕНЦИЮ УЧАСТНИКA КОМПАНИИ В ТУРЦИИ (п.1-g-ı, ст.577 ККТ)

Положения ККТ, касающиеся обязательства избегать недобросовестной конкуренции в отношении участников компании распространена только на действия директора Компании. Другие участники Компании могут заниматься конкурентной деятельностью, приобретать долю в других компаниях занимающиеся аналогичной деятельностью. Однако учредители или участники Компании в отличии от законодательного регулирования могут согласовать условие и внести запрет на конкурентную деятельность для всех участников компании в Устав Компании. Право быть участником в других компаниях не может быть использовано в ущерб интересов компании, а участники компании должны придерживается правил о запрете недобросовестной конкуренции (ст.613 ККТ).

  8.  ПОЛОЖЕНИЯ О РАЗРЕШЕНИИ В ОТНОШЕНИИ ПЕРЕДАЧИ УПРАВЛЕНИЯ ТУРЕЦКОЙ КОМПАНИИ ТРЕТЬИМ ЛИЦАМ (п.1-i, ст.577 ККТ)

Передача полномочий единоличного исполнительного органа Общества – управляющему предусмотрена Коммерческим Кодексом Турции. Согласно закона, Общество с Ограниченной Ответственностью в вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему не имеющего доли в компании, если такая возможность будет прямо предусмотрена Уставом Общества (ст. 623 ККТ). Однако, вместе с правом передачи управления третьим лицам, один из учредителей Компании должен сохранить за собой обязательство оставаться на должности директора общества. В этом случае в Компании будут два директора.

  9.  ПОЛОЖЕНИЯ, РАСХОДЯЩИЕСЯ С ЗАКОНОМ, В ОТНОШЕНИИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ БАЛАНСОВОЙ ПРИБЫЛИ (п.1-j, ст.577 ККТ)

Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками Общества пропорционально их долям в уставном капитале Общества. Решение об определении части прибыли Общества, распределяемой между его участниками, принимается общим собранием участников Общества. Уставом Общества при его учреждении или путем внесения в Устав Общества изменений по решению общего собрания участников Общества, принятому всеми участниками Общества большинством или единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками Общества (ст. 608 ККТ). Изменение и исключение положений Устава Общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников Общества.

  10.  ПРАВИЛА ВЫХОДА ИЛИ ИСКЛЮЧЕНИЕ УЧАСТНИКА ИЗ ОБЩЕСТВА, ПРИЧИНЫ ЛИКВИДАЦИИ КОМПАНИИ (п.1-k, l, ст.577 ККТ)

Общество с Ограниченной Ответственностью – это организация, куда может входить до пятидесяти участников. Со временем может сложиться ситуация, когда у кого-либо из участников изменились обстоятельства, и он принял решение прекратить участие в Компании изъявив желание выйти из Общества. Наравне с таким обстоятельством может случится ситуация, когда участник Компании наносит непоправимый вред репутации Компании. Для подобных случаев в Устав ООО можно прописать схему и условия исключения (вывода) или выхода участника Компании (ст. 638 ККТ). При выходе из компании условия выплаты компенсации можно закрепить в Уставе (ст. 641 ККТ)

Стороны, зарегистрировавшие Компанию в бессрочном порядке, могут согласовать условия, которые будут основанием ликвидации общества, отличных от тех, которые определены в законе.

  11.  СРОК ДЕЙСТВИЯ КОМПАНИИ(п.1-m, ст.577 ККТ)

Компания может быть зарегистрирована на определенный срок или бессрочно. Если Компания зарегистрирована на определённый срок и не прекратила свою деятельность, в таком случае по умолчанию деятельность Компания переходит в режим бессрочной деятельности. Вместе с этим в Уставе можно прописать условие передачи доли в залоговое обеспечение (ст. 589 ККТ), передача имущества в актив компании (ст. П. 5-ф, ст. 583 ККТ), или условия изменения размера Уставного капитала (ст. 597, ст. 591, ст. 600, ст.621, ст. 636 ККТ).

Общества с ограниченной ответственностью реорганизуются или ликвидируются по общим правилам реорганизации или ликвидации коммерческих организаций как в добровольном, так и в принудительном порядке. Общество с ограниченной ответственностью может быть переведено в акционерное общество или в ИП, но не может быть перерегистрировано в некоммерческую организацию.

  12.  ПРАВИЛА РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ, ПОДРОБНЫЕ СВЕДЕНИЯ ОБ ОТЧЕТНЫХ ПЕРИОДАХ, РЕЗЕРВАХ И Т. Д.

В ст. 576 и 577 ККТ открыто не говорится о правилах распределения прибыли, сведения об отчетных периодах, резервах и т. п.Однако стороны самостоятельно могут вписать данные условия, отличающиеся от норм закона.

В процессе коммерческой деятельности каждая Компания получает прибыль (или убыток). Прибыль – это положительная разница между доходами и расходами за отчетный период. Если разница получилась отрицательной, то это убыток. Прибыль предприятия должна направляться на дальнейшее развитие Общества или распределяться между собственниками. Процесс формирования прибыли происходит поэтапно. Сначала рассчитывается валовая прибыль, как разница между выручкой и себестоимостью. Затем из полученного результата вычитают операционные расходы (затраты на сбыт, рекламу, зарплаты и т.д.) и прибавляют операционные доходы (реализация вторсырья, получение страховых выплат и пр.). В результате получается операционная прибыль.

Из операционной прибыли вычитают прочие расходы (штрафы по договорам, курсовые разницы и т.д.) и прибавляют прочие доходы (переоценка активов, прибыль от продажи и др.). В итоге получается балансовая прибыль, из которой вычитается налог. Результат является чистой прибылью.

В соответствии с действующим турецким законодательством чистая прибыль, полученная ООО в результате своей финансово-хозяйственной деятельности, может распределяться между участниками юридического лица в виде дивидендов, а может оставаться в распоряжении Общества (на финансирование капитальных вложений, на финансирование выплат социального характера и пр.). Таким образом, прибыль, оставшаяся в распоряжении ООО, является «нераспределенной» между участниками прибылью.

Дивиденд в Турецком праве — это часть чистой прибыли ООО, выплачиваемая владельцам доли в расчете на одну принадлежащую ему долю определенного типа и/или класса. Условия выплаты дивидендов владельцам акций одного типа и класса по срокам и способу также должны быть одинаковыми для всех. Дивидендом является доля, распределяемая из годовой чистой прибыли и свободных резервов в обществе с ограниченной ответственностью (п.2 ст. 509 ТТК).Каждый акционер имеет право на участие в чистой прибыли за период, которую решили распределить пропорционально своей доле (ст. 507 ТТК). Общим собранием может быть принято решение на распределения дивидендного аванса, распределяемого между акционерами после установления промежуточной прибыли.

Детали выплаты дивидендов учредителям ООО можно согласовать на стадии регистрации Компании. Если учредители не согласуют данные условия, в этом случае распределение дивидендов будет производиться в рамках Коммерческого Кодекса по умолчанию.

Таким же образом по умолчанию будут производиться отчисления часть доходов в резервный фонд. Резервы нужны для снижения рисков предприятия при проведении различных сделок. Они потребуются на случай непредвиденных ситуаций. То есть если компания получит небольшую прибыль в одном финансовом периоде, расходы могут быть покрыты из резервного фонда.

Устав общества может устанавливать дополнительные случаи ограничения выплаты дивидендов некоторым участникам. Участник, не внесший полностью свой вклад, лишается права на получение дивидендов до тех пор, пока он полностью не оплатит свою долю в уставном капитале общества. Таким образом, можно сохранить справедливый баланс между обязанностями перед кредиторами общества, интересами участников и деятельностью самого общества.

    IV. НОТАРИАЛЬНОЕ ИЛИ ЖЕ АДМИНИСТРАТИВНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ УСТАВА КОМПАНИИ

 После подписания Устава в Турции, необходимо заверить его у нотариуса или же в реестре торговой палаты. Обычно для ускорения процедуры достаточно выдать доверенность исполнителю, регистрирующему Компанию. Устав подписанный у нотариуса может расцениваться договором простого товарищества. После регистрации данный Устав преобразовывается в Устав юридической Компании.

Процедура регистрации и постановка на учет производится в торговой палате. Находятся они в каждом регионе Турецкой Республики. В Турции регистрация всех типов компаний в начале осуществляется через центральную регистрационную систему под названием MERSİS.

Коммерческое наименование ООО, выбранное учредителями, должно быть представлено через MERSİS. Утверждение названия Компании, как правило, вначале будет осуществляться в электронном виде, после этого вторая проверка производится в Торговой Палате. Название Компании не может вводить в заблуждение, нарушать закон или оскорблять право репутации третьих лиц.

После регистрации представитель Компании должен подать заявку в соответствующую налоговую инспекцию для получения потенциального налогового идентификационного номера (после того, как Устав будет засвидетельствован в торговом реестре или у нотариуса). Этот потенциальный налоговый идентификационный номер необходим для открытия банковского счета для внесения уставного капитала Компании.

0,04% уставного капитала должны быть депонированы на счет в государственном банке в качестве комиссии для Организации по борьбе с конкуренцией.

   V.  РАЗРЕШЕНИЕ НА РЕГИСТРАЦИЮ КОМПАНИИ И ИЗМЕНЕНИЯ В УСТАВЕ

В соответствии с законодательством Турции, создание ООО не требует разрешения какого-либо административного органа. В данном случае подразумевается одобрение Министерства Торговли Турции, которая требуется при некоторых видах деятельности Акционерных обществ. Это в основном Компании требующие получения лицензии на деятельность такие как: банки, страховые компании, финансовые лизинговые компании, факторинговые компании, компании по потребительскому финансированию и обслуживанию карт, компании по управлению активами, холдинговые компании, независимые аудиторские компании и т. д. Компетенции утверждения регистрации ООО принадлежит только Управлению Реестра Торговой Палаты Турции.

Изменения и дополнения в Устав (устав в новой редакции) приобретают силу для третьих лиц   по общему правилу — с момента их государственной регистрации. Несмотря на сказанное, общество и его акционеры не вправе ссылаться на отсутствие регистрации изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

  VI.  ОФОРМЛЕНИЕ УСТАВА

Устав необходимо оформлять с учётом следующих правил:

• Устав оформляется в электронной системе MERSİS(МЕРСИС) и на стандартных листах бумаги формата А4;
• Текст устава состоит из разделов, имеющих заголовки и нумерацию арабскими цифрами.
• Не на титульном листе устава указывают: вид документа (УСТАВ), организационно-правовую форму юридического лица, его индивидуальное название, утверждения Устава учредителями или участниками подписью, который заверяется печатью организации.
• На подлиннике Устава регистрирующий орган вверху слева проставляет печать о регистрации устава;
• Документ должен быть скреплен степлером;

В отличие от физического лица, юридическое лицо нематериально, а потому судить о его существовании участники правовых отношений могут лишь на основе его Устава, содержание которого отражено в едином государственном реестре юридических лиц, обладающим свойством публичной достоверности. Поэтому подводя итоги, относительно Устава компании можно сделать следующие выводы.

Во-первых, устав есть форма существования юридического лица в правовых отношениях, внешнее проявление его юридического бытия. Устав формализует организационное единство, которое является одним из признаков юридического лица.

Во-вторых, сам устав обладает свойством публичной достоверности. Путем ознакомления с содержанием устава, участники правовых отношений получают достоверную информацию о юридическом лице.

В-третьих, устав обладает способностью регламентировать многие аспекты деятельности юридического лица с помощью правил наиболее общего характера, обладающих обязательностью, неоднократностью действия.

В-четвертых, положения устава имеют большую силу в сравнении с иными внутренними актами. Например, содержащиеся положения во внутренних документах юридического лица, не должны противоречить Уставу.

В-пятых, Устав есть единство формальной и содержательной составляющих. С формально-юридических позиций Устав выражается в письменной форме и представляет собой учредительный документ, который должен придерживаться императивных положений закона.

И последнее- принятые в ККТ правила в части прав участников обществ с ограниченной ответственностью, по своему содержанию и характеру заметно приблизило правовое регулирование деятельности компаний к современным европейским практикам. Положения турецкого Закона пытаются найти определенную объективную справедливость и преимущественно диспозитивным регулированием предоставить участникам общества свободу и реальные возможности самостоятельно урегулировать отношения между ними. При этом ограничения, установленные для некоторых прав, призваны обеспечить жизнеспособность общества и согласовать и сбалансировать интересы отдельного участника с интересами других участников общества с ограниченной ответственностью.